建设工程纠纷律师办案要点

原创    盈科法匠律师    2021-01-18

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房地产与建设工程行业是资源密集型产业,具有投资规模大、建设周期长、能源消耗高等特点。相对其他行业,该行业受国家法律的规范和宏观政策的调控要广,其面临的法律风险也相对较多。

因而该行业也是法律服务中的热门行业,但相较于普通民事案件,仍具有一定的复杂性与特殊性。因此,如何从万千思绪中剥离出最有效的信息并解决此类案件就显得尤为重要。

一、审查当事人诉讼主体资格

建设工程主体可以分为两大类:建设工程民事主体和建设工程行政管理主体。我们这次主要针对的是建设工程民事主体,主要包括发包建设工程的发包人,承担建设工程勘察、设计、施工任务的承包人及为建设工程主体服务的各类中介机构。

关于诉讼主体的规定主要集中在 《中华人民共和国建筑法》《招标投标法》等,并且 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》中首次提到了实际施工人这一名词。

因此不同于普通民事案件,在审查建设工程施工合同纠纷案件诉讼主体资格时需要分别审查发包人是否为适格主体、承包人是否为适格主体、发承包双方之间是否存在合法的发承包关系、原告是否为实际施工人、是否存在联合承包等这五个方面的问题。

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二、审查法院管辖权

建设工程施工合同纠纷中管辖审查相对简单,但却是起诉、立案前的重要环节,不容忽视。建设工程施工合同纠纷,按照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》的规定应以不动产所在地人民法院管辖。

三、审查诉讼时效

接下来,便是审查诉讼时效的问题。这不仅需要适用《民法总则》第一百八十八条3 年诉讼时效”的规定,还要依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法总则>诉讼时效制度若干问题的解释》进行审查。

结合建设工程施工合同纠纷的特殊性,工程质量、工期等也是该类纠纷容易引发争议的问题。

因此,在审查诉讼时效问题时还需结合《建设工程质量保证金管理办法》、《中华人民共和国合同法》等法律规定对质量保证金的诉讼时效、发包方以质量问题为由要求赔偿损失的诉讼时效、延误工期违约责任的诉讼时效、停工损失或违约责任的诉讼时效进行审查。这样在诉讼时效审查方面可以说是很全面了。

四、审查合同效力

在建设工程合同纠纷方面出现最多的就是建设工程施工合同,对于合同效力的审查是建设工程施工合同纠纷案件审查的核心,导致合同效力受影响的原因有很多,需结合法律规定排查。

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五、排查黑白合同

建设工程施工合同的当事人就同一建设工程签订多份合同或补充协议的情况比较普遍,但并非在备案合同以外再签订合同或补充协议就一定是“黑白合同”,因此对于黑白合同的排查是有必要的。

这里需要说明一下,关于黑白合同的问题,国务院办公厅发布《国务院办公厅关于开展工程建设项目审批制度改革试点的通知》(国办发〔201833 号),该通知工作目标是在 2018 年,试点地区逐步取消施工合同备案,但没有因此否定《招标投标法》的规定。实践中,黑白合同的情形将会减少。

在审查完主体资格、诉讼时效、管辖、合同效力后,还需要结合案件实际情况,总结案件争议焦点。如,关于黑白合同、索赔、保修事项、优先受偿权、违约责任等方面的争议。结合争议焦点我们将进行更为具体和极致的审查及文书书写。

六、审查索赔事项

工程索赔往往是双向的,即索赔的同时可能面临反索赔。所以,在应对索赔时需反向同步考虑我方有无被对方索赔的可能。对于该部分主要是结合《中华人民共和国合同法》等法律规定,从是否构成索赔的基本事实及索赔证据是否充分这两个方面进行审查。

七、审查保修事项

承包人是否已履行保修义务是审查保修事项的重要环节。关于该部分承包人是否已履行保修义务、是否存在承包人质量责任免除的情形(除工程主体质量责任以外)是审查要点。

八、审查承包人优先受偿权

关于优先受偿权的规定主要集中在《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》规定中,是否超过行使期限、是否曾在行使期限内向发包人主张过、是否存在购房者权利保护情形、承包方是否曾放弃工程款优先受偿权、承包人主张价款有无超出优先受偿范围、工程是否存在不宜折价、拍卖的情形都是在审查中应当着重注意的。

九、审查违约责任

违约责任条款属于建设工程施工合同中的核心条款,也是当事人双方主要争议焦点之一,涉及的法律规定也较多,因此更需耐心就发包人有无过错、合同有无违约责任条款、违约金数额是否存在过高或过低的情形等内容进行审查。


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